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如何认定商业贿赂案件的关键内容

[来源:中国工商报] [作者:天拓力行] [日期:14-12-10]

    案情

      2013年1月,根据某人民检察院提供的线索,上海市工商局检查总队对Z国际会议展览有限公司(以下称Z公司)涉嫌商业贿赂立案调查。
      经查,Z公司是一家国有企业。在与某客户开展业务过程中,Z公司业务员采用与第三方虚构业务的方式套取业务中的部分利润,并以此资金向客户企业相关员工支付回扣。自2010年4月至案发,当事人支付上述回扣共计166万余元,涉及16笔业务、65个团队,经营额共计5000余万元,获利近300万元。经过9个月的调查取证,办案机构依法对Z公司作出没收违法所得的行政处罚,将案件移交检察机关处理,该公司12名员工因涉嫌贪污先后被检察机关立案侦查,其中7人已获刑。


    分析

      一、违法主体的认定
      在本案中,贿赂行为的实施人系Z公司员工,但Z公司对违法主体的认定提出质疑,辩称支付贿赂款系公司员工的个人行为,公司并不知情。根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第三条“经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为,应当认定为经营者的行为”的规定,执法人员从3个方面证明Z公司对相关员工的行贿行为采取了明禁暗许的态度,最终认定违法主体为Z公司。
      1.Z公司是贿赂行为直接获益者
      Z公司员工以通过第三方虚构业务套取利润的方式向客户企业业务员支付回扣,从客户企业获得的业务利润归属于Z公司。
      2.涉案Z公司员工的行为由Z公司默许
      在案件调查过程中,Z公司涉案业务员称他们以支付供应商费用的名义向公司请款并用于支付回扣,该行为是Z公司默许的。
      3.Z公司相关内部文件规定了回扣支付流程
      在本案调查过程中,执法人员发现Z公司“关于核决权限的通知”“公司特殊用款管理暂行规定等”等内部文件对佣金的支付对象、支付方式作出了明确规定。从上述内部文件可以看出,Z公司员工在招徕业务过程中通过第三方套取现金方式支付回扣的行为,符合Z公司内部规定,当事人辩称“审批漏洞”无法自圆其说。
      综上所述,Z公司员工实施商业贿赂行为的获益者是Z公司,且Z公司存在过错,应当对商业贿赂行为承担责任。

      二、违法经营额的认定
      在本案中,针对同笔业务,贿赂方和受贿方均根据Z公司的业务规定自行编制了项目编号和团队编号,双方的编号规则无对应联系,无法直接根据一方的编号在对方系统内快速对应查找相应项目,只能逐一比对。Z公司业务量庞大,因此相关业务核对工作量巨大,违法经营额难以准确计算。在本案调查过程中,Z公司统计的经营额与交易对方统计的经营额存在出入,执法人员最终按照有利于当事人的原则,将数值低者认定为违法经营额。

      三、收受现金部分的认定
      在本案查办过程中,据Z公司自述,曾以现金方式向其他客户支付贿赂款。经抽查当事人提及的受贿人,上述行为未得到认可。
      《反不正当竞争法》赋予行政执法机关的执法手段有限,办案人员只能从涉案企业的账面上找证据,对变相以实物折扣、现金等方式的贿赂行为难以固定证据。在实践中,现金支付部分是否实际支付、是否为贿赂款均无法查证,难以认定当事人存在违法行为。本着有利于当事人的原则,办案机构未认定该部分行为违法。


    思考

      本案对商业贿赂的认定事实清楚,证据确凿,适用法律准确。执法人员根据案件线索深入调查,发现当事人不仅向客户账外支付回扣,还频繁收受供应商的贿赂。执法人员顺藤摸瓜,成功查处了多家企业的商业贿赂行为,掌握了多名企业员工涉嫌犯罪的重要线索并移交相关部门处理。
      在调查过程中,执法人员发现Z公司的贿赂资金来源于通过相关公司、个人走账形式套取的现金。对这些套现账户的资金往来信息进行汇总分析,执法人员发现套取现金的第三方有两种类型。一类是与当事人有相关业务往来的企业,如车辆服务供应商等。这些企业提供发票并收取相应手续费,套取的现金直接交给当事人业务员。另一类是专门从事套现的公司。当事人与套现公司虚构业务获取发票,在支付相应手续费后,将余款以现金形式给付当事人。

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